Надежные способы реструктуризации долга

А. Данила
Антикризисное и внешнее управление
№4, 2014

Даже если компания не в состоянии расплатиться по своим обязательствам перед банкирами или контрагентами, банкротство - не идеальное решение проблемы. Существует несколько действенных способов, которые позволят на законных основаниях реструктурировать долги бизнеса.

Банкротство компании-должника невыгодно ни кредиторам, ни собственникам предприятия. У первых в случае запуска трудоемкой процедуры банкротства нет гарантий того, что деньги удастся вернуть. А у владельцев бизнеса, терпящего бедствие, нет твердой уверенности в том, что удастся безболезненно вывести активы из компании и начать все с чистого листа.

События последнего времени наглядно убеждают, что, если у должника есть четкая стратегия погашения задолженности, кредиторы скорее всего пойдут ему навстречу. Когда нечем платить, можно воспользоваться несколькими способами реструктуризации задолженности. У каждого из них есть свои сильные и слабые стороны.

Расплатиться собственными акциями

Владельцы компании могут пожертвовать контролем, отдав часть своих акций (долей) в обмен на списание долга. При этом на кредиторов ложатся все риски, связанные с перспективами бизнеса заемщика. Тем не менее, когда шансы на погашение задолженности тают на глазах, кредитор сможет активно влиять на действия должника через органы управления.

Пересмотреть условия погашения долга

Самое простое решение - начать переговоры со своими кредиторами по поводу изменения срока погашения обязательств. Кстати, это может бьггь сделано, даже если компания располагает деньгами для их обслуживания, но не в состоянии, к примеру, спротозировать, сколько продержится на плаву с учетом ситуации на рынке. В будущем же положительные результаты могут принести как антикризисные меры, так и общее улучшение конъюнктуры рынка. Примерно такой стратегией руководствовалась группа «Уралхим», известный производитель минеральных удобрений.

«Уралхиму» удалось договориться с банка- ми-кредиторами о рефинансировании задолженности в размере $333 млн. По условиям соглашения с ЮниКредит Банком, Райффайзенбанком и Сбербанком сроки погашения долга перенесены с 2009-го на 2010-2012 годы. Финансовый директор «Уралхима» Антон Вищаненко отметил, что после пролонгации сроков выплат по кредитам сумма задолженности к погашению в 2009 году составит около $130 млн, что является «комфортным уровнем» для компании. Аналитики считают, что в случае с «Уралхимом» положительную роль сыграло улучшение конъюнктуры рынка азотных удобрений, именно с этим было связано согласие кредиторов подождать с выплатами. Аналогичным опытом обладает и компания «Норд-текс», которой удалось реструктурировать долг сразу перед восемью банками.

Конечно, банкиры вряд ли будут в восторге от продления сроков платежей, поскольку им придется увеличивать резервы под кредит худшего качества. Поэтому нельзя исключить, что ответным шагом банка будет встречное предложение - улучшить условия обеспечения по уже выданному кредиту. Здесь имеет смысл вспомнить, что с 11 января 2009 года вступил в силу Федеральный закон от 30.12.08 №306-Ф3. Он значительно упростил процедуру обращения взыскания на заложенное имущество: взыскание теперь возможно во внесудебном порядке, правда, если залогодатель выразил на это свое согласие. Новый порядок не имеет обратной силы, но компаниям лучше готовиться к тому, что банк потребует заключить дополнительные соглашения к уже имеющимся договорам залога. Иначе переговоры о реструктуризации осложнятся.

Компания может заключить договор с банками-кредиторами о том, что они не станут требовать долг в течение определенного времени и (или) инициировать процедуру банкротства. Подобный документ был подписан, например, ОК «Русал» с группой международных банков. С его помощью алюминиевый гигант получил возможность перенести свои выплаты на два месяца с последующей возможностью отложить их еще на месяц. Правда, подобные соглашения обычно подчиняются иностранному праву и заключаются на уровне зарубежных холдинговых компаний, владеющих российскими активами. Это связано с тем, что условия подобного соглашения предполагают отказ кредиторов от своих прав на взыскание долга и (или) обращение в арбитражный суд. Между тем российское гражданское законодательство, в частности пункт 2 статьи 9 ГК РФ, гласит, что отказ от осуществления прав не влечет за собой прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Избавиться от всего лишнего

Не исключено, что баланс компании за все время ее существования мог обрасти «балластом» в виде непрофильных активов. В кризисной ситуации им можно найти достойное применение, используя в качестве отступного при расчете с кредиторами. Отступное - своеобразная плата за отказ от исполнения первоначального обязательства: оно прекращается с передачей отступного.
На практике банки трудно уговорить принять какое-либо иное имущество, кроме денег. Однако отдельные кредитные организации вполне могут заинтересоваться акциями, облигациями и векселями третьих лиц. Зачастую по такому пути идут банки, входящие в крупные промышленные холдинги, стратегия которых - установление контроля над интересующими их активами с последующей интеграцией в свою производственную цепочку.
Соглашение об отступном обязательно оформляется в письменной форме как отдельный документ. Иначе договор будет признан незаключенным, даже если стороны имеют переписку о необходимости передачи отступного (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.08 №А57-1310/07-34). Нотариальное заверение для отступного не требуется (постановление ВАС РФ от 25.09.07 №7134/07), хотя компания и кредитор в самом тексте соглашения вправе такое заверение предусмотреть.
В соглашении об отступном отражаются размер, срок и порядок предоставления активов (ст. 409 ГК РФ, постановление ФАС Московского округа от 12.09.03 №КГ-А40/6533-03). Некоторые арбитры полагают, что нужно также указать, какие обязательства прекращаются отступным (постановление ФАС Северо- Кавказского округа от 22.06.04 №Ф08-2180/ 2004). Если же установить обязательства, послужившие основанием для заключения отступного, не удастся, соглашение может быть признано недействительным (постановление ФАС Центрального округа от 17.04.07 №А68- ГТ1-393/7-05). Недействительным оно будет и в том случае, если отступное предоставляет третье лицо (постановление ФАС Восточно- Сибирского округа от 17.12.08 №А58-2216/08- Ф02-6329/08).

Заменить обязательство другим

При новации задолженность компании перед кредитором не прекращается, первоначальное обязательство преобразуется в иное. Например, заем переоформляется в собственный вексель компании, который она передает своему кредитору (постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.01.04 №Ф03- А04/03-1/3096). Или, наоборот, вексельный долг трансформируется в заемное обязательство (постановление ФАС Восточно- Сибирского округа от 26.04.06 №А58-5706/04- Ф02-1217/06-С2).

Преимущество новации и в том, что первичные документы об оформлении новации станут весомым аргументом в судебном разбирательстве, если возникнут проблемы с возвратом долга.

Новация оформляется отдельным соглашением, из которого должна четко следовать воля сторон на замену первоначального обязательства другим (невозможность исполнить первоначальное обязательство). В противном случае суд откажется признать новацию (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.01.2008 №А10-1153/07-Ф02-9859/07).

Кроме того, новация только тогда прекращает обязательство, когда соглашение о замене первоначального обязательства новым заключено в письменной форме; между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям нового обязательства; сделка является действительной (пункты 2, 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 №103, постановление ФАС Московского округа от 20.02.08 № КГ-А40/ 14121-07).

Провести взаимозачет

Если кредитор компании выступает по отдельным договорам и в качестве ее должника, логично провести зачет, погасив тем самым долги между сторонами. Главное, чтобы зачитываемые требования были однородными, даже если вытекают из различных контрактов (ст. 410, 411 ГК РФ): деньги засчитываются против денег, бензин АИ-95 против бензина такой же марки.

Оформляется процедура актом зачета взаимных требований, форма которого официально не утверждена. Тем не менее, с 1 января 2009 года акт наряду со счетом-фактурой становится одним из основных первичных документов для обоснования права на вычет НДС. Поэтому обращайте внимание на наличие всех подписей с расшифровкой и указанием должности, ссылок на первичные документы, по которым возникла задолженность (накладные, счета-фактуры), реквизитов договора. Имеются прецеденты судебных решений в пользу налоговых органов, отказавших налогоплательщику в возмещении НДС при проведении взаимозачета по причине представления документов с погрешностями в оформлении (постановление ФАС Московского округа от 30.04.08 №КА-Ф40/3337-08).

Намного чаще в хозяйственной практике встречается ситуация, когда у кредитора компании отсутствует перед ней какая-либо встречная задолженность. Вместо этого кредитор имеет непогашенные обязательства перед третьей организацией, которая в свою очередь имеет долг перед первой компанией. По сути, требования не имеют встречного характера, они замыкаются в круговую цепочку.

Проблема списания долга обычно решается с помощью многостороннего зачета, когда последовательно погашаются требования сторон. Формально данная операция не подпадает под признаки взаимозачета, что подтверждается и судебной практикой (постановление ФАС Поволжского округа от 20.02.07 по делу №А65-15244/2006-СГ2-20).
Тем не менее суды признают: многосторонний зачет является сделкой (договором), поскольку он прекращает права и обязанности сторон и носит экономический характер (постановление Президиума ВАС РФ от 20.06. 2000 N97222/99). При этом важно, чтобы намерения сторон прекратить права и обязанности участников четко следовали из предмета договора. Кроме того, в договоре многостороннего зачета обязательно отражаются как сами обязательства, так и сроки их возникновения, и периоды действия. В противном случае контракт считается незаключенным (постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 13.07.05 № Ф04-4428/2005 (13014-А46-21)). Результаты зачета взаимных долгов оформляются на практике протоколом.

Риск, что договор многостороннего зачета будет признан ничтожным, поскольку не соответствует формальным правилам ГК РФ, все же существует (постановление ФАС Западно- Сибирского округа от 14.07.04 №Ф04/3878- 1248/А45-2004). Снизить его позволит оформление операции с помощью серии договоров уступки права требования, заключаемых между сторонами.

Действия компании по реструктуризации долгового бремени иной раз подпадают под признаки крупных сделок и (или) сделок с заинтересованностью, что потребует одобрения ФАС России. Кроме того, при совершении крупной сделки владельцы голосующих акций компании получают право требовать их выкупа при условии, если они голосовали против нее или вовсе не голосовали (п. 1 ст. 75 закона об АО). Аналогичные полномочия получают с 1 июля 2009 года и участники ООО^*.

^* Пункт 2 статьи 23 Федерального закона от 08.02.98 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в редакции Федерального закона от 30.12.08 №312-Ф3.