66351f2e07db60_63664946___skip_ 66351f2e07ddc4_48259926___skip_ Принятие корпоративного решения о выпуске ценных бумаг как обязательный элемент эмиссионного состава: сравнительно-правовой аспект* 66351f2e07e205_07601929___skip_ 66351f2e07e402_48459166___skip_ Е.В. Галкова 66351f2e07e681_63832289___skip_ Труды Института государства и права Российской академии наук 66351f2e07e681_63832289___skip_ №2 2013 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ebf3_34151078___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Во всех рассматриваемых в настоящей статье правопорядках эмиссия как процедура выпуска ценных бумаг имеет общие признаки и носит универсальный характер. На основе сравнительно-правового метода можно проанализировать и вычленить юридические факты, являющиеся достаточными в эмиссионном составе в России и зарубежных правопорядках. Среди элементов, выявленных в анализируемых правопорядках, можно выделить следующие: принятие компанией корпоративного решения о выпуске (эмиссии) ценных бумаг, государственное одобрение проспекта эмиссии и размещение ценных бумаг. В настоящей статье обратимся к рассмотрению первого этапа эмиссии и обязательному юридическому факту в сложном юридическом факте (сложном юридическом составе) эмиссии - принятие компанией корпоративного решения о выпуске (эмиссии) ценных бумаг. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e07f330_75610821___skip_ Континентальная правовая модель 66351f2e07f4f1_02092414___skip_ 66351f2e07f6c2_01461122___skip_ Принятие и утверждение решения о выпуске ценных бумаг 66351f2e07f854_10010627___skip_ 66351f2e07fa17_68072937___skip_ Германия 66351f2e07fbd3_01534228___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Общие вопросы по руководству компанией согласно § 76 Закона об акционерных обществах (Akziengesetz (AktG)) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 1 66351f2e0800b4_35351392___skip_ отнесены к компетенции совета директоров (Vorstand), а не к компетенции общего собрания акционеров (Hauptverzammlung) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 2 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 1 66351f2e0800b4_35351392___skip_ "Aktiengesetz vom 6. September 1965 (BGBl. I S. 1089), das zuletzt durch Artikel 2 Absatz 49 des Gesetzes vom 22. Dezember 2011 (BGBl. I S. 3044) geandert worden ist". URL: http://www.gesetze-im-internet.de/aktg/BJNR010890965.html#BJNR010890965BJNG000300308 (дата обращения: 14.10.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 2 66351f2e0800b4_35351392___skip_ The Anatomy of corporate law a comparative and functional approach. N.Y., 2009. P. 73. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Однако наиболее важные вопросы, в том числе и вопросы о привлечении капитала, отнесены к компетенции общего собрания акционеров (AktG §119(1)(vi)). Для принятия решения об увеличении капитала требуется принятие решения квалифицированным (75%) большинством голосов 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 3 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 3 66351f2e0800b4_35351392___skip_ URL: http://ec.europa.eu/enterprise/policies/sme/business-environment/files/annexes_accounting_report_2011/germany_en.pdf (дата обращения: 17.08.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Согласно немецкому законодательству процедура утверждения решения о выпуске ценных бумаг не предусмотрена. Если компания имеет листинг на бирже, решение общего собрания акционеров должно быть нотариально заверено (Sec. 130 I AKtG). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07fa17_68072937___skip_ Франция 66351f2e07fbd3_01534228___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Согласно ст. L.225-129 Коммерческого кодекса Франции (Commercial Code) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 4 66351f2e0800b4_35351392___skip_ полномочие по увеличению уставного капитала принадлежит общему собранию акционеров. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 4 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Commercial Code, March 20, 2006 // URL: http://www.legifrance.gouv.fr/content/download/1951/13685/version/5/file/Code_32.pdf (дата обращения: 10.11.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Общее собрание акционеров может принять решение об увеличении капитала путем выпуска ценных бумаг и предоставить полномочие совету директоров или исполнительному органу решить вопрос о сроках и условиях выпуска ценных бумаг (L. 225-129-1 Commercial Code). Внеочередное общее собрание акционеров на основании представления совета директоров или исполнительного органа и специального отчета аудиторов уполномочивает своим решением совет директоров на увеличение капитала компании за счет выпуска ценных бумаг. В решении общего собрания акционеров должна содержаться информация о количестве размещаемых ценных бумаг и о периоде, в течение которого действует полномочие совета директоров на выпуск ценных бумаг (не более 38 месяцев) (L. 225-197-1). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Согласно французскому законодательству процедура утверждения решения о выпуске ценных бумаг не предусмотрена. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07fa17_68072937___skip_ Нидерланды 66351f2e07fbd3_01534228___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Корпоративная структура компаний, имеющих листинг в Нидерландах, обычно включает двухуровневую структуру управления - правление (совет директоров) (management board) и наблюдательный совет (supervisory board). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Решение о выпуске акций относится к компетенции общего собрания акционеров, однако это полномочие может быть передано по решению общего собрания акционеров правлению на период до пяти лет. В этом случае решение, принятое большинством голосов правления компании, о выпуске новых акций подлежит одобрению наблюдательным советом 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 5 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 5 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Bekkum van J., Hijink J.B.S., Schouten M.C., Winter J.W. Corporate governance in the Netherlands. Electronic Journal of Comparative Law, vol. 14.3 (December 2010) // URL: http://www.ejcl.org/143/art143-17.pdf (дата обращения: 20.08.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Если решение принято общим собранием акционеров, утверждения решения о выпуске ценных бумаг не требуется. В случае если полномочие по выпуску новых ценных бумаг было передано правлению компании, решение о выпуске новых акций, принятое большинством голосов правления компании, подлежит одобрению наблюдательным советом 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 6 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 6 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Bekkum van J., Hijink J.B.S., Schouten M.C., Winter J. W. Opt. cit. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07f330_75610821___skip_ Англо-американская правовая модель 66351f2e07f4f1_02092414___skip_ 66351f2e07f6c2_01461122___skip_ Принятие и утверждение решения о выпуске ценных бумаг 66351f2e07f854_10010627___skip_ 66351f2e07fa17_68072937___skip_ Великобритания 66351f2e07fbd3_01534228___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Статья 551 Закона о компаниях 2006 (Companies Act 2006) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 7 66351f2e0800b4_35351392___skip_ указывает, что директор может выпускать акции, будучи уполномоченным лицом в соответствии с уставом компании и решением совета директоров компании (resolution) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 8 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 7 66351f2e0800b4_35351392___skip_ URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/pdfs/ukpga_20060046_en.pdf (дата обращения: 14.11.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 8 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Griffin S. Company law Hanbook. The law society. L., 2008. P. 114. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Либо акции могут быть выпущены и размещены на основании обычного решения общего собрания. Полномочие может быть предоставлено для конкретного случая либо на общей основе. При этом в полномочии должно быть указано, какое количество ценных бумаг может быть размещено в соответствии с ним. Также обязательно в решении должна быть указана дата утраты его юридической силы (не более пяти лет с момента учреждения компании, когда это полномочие было указано в уставе). Если полномочие предоставлено решением компании, то оно действительно не более пяти лет с даты выдачи решения 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 9 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 9 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Dine J., Koutsias M. Company Law. Palgrave macmillan law masters. 6th edition. Palgrave Macmillan. N.Y., 2007. P. 94. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ При этом разрешение может быть отменено или изменено обычным решением общего собрания акционеров (551(4)(а)). В целом можно отметить, что согласно английскому праву у квалифицированного большинства общего собрания акционеров (75%) есть потенциальное полномочие изменить решение совета директоров по любому вопросу 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 10 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 10 66351f2e0800b4_35351392___skip_ The Anatomy of corporate law a comparative and functional approach. P. 73. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ И хотя принятие решения квалифицированным большинством голосов по определенному вопросу довольно редко встречается на практике, английскую корпоративную модель можно обозначить как максимально ориентированную на акционеров, поскольку потенциально они обладают правом управления компанией. Копия любого решения, наделяющего, изменяющего, отменяющего полномочие по размещению ценных бумаг, должна быть направлена в течение 15 дней после принятия в Регистрационную палату (Companies House). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Размещение с нарушением норм ст. 550 и 551 не влечет недействительности размещения (ст. 549 (6)). Если директор в нарушение разрешения или полномочий, или ст. 551 Companies Act 2006 совершает правонарушение и даже если будет признана его ответственность по обвинению, «это не повлияет на действительность размещения или иной сделки» 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 11 66351f2e0800b4_35351392___skip_ ; таким образом, лицо, которое приобретает акции, выпущенные нелегитимиро-ванным лицом, приобретает действительный (неоспоримый) правовой титул (good title) на выпущенные акции 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 12 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 11 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Griffin S. Opt. cit. P. 115. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 12 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Ibid. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Директор компании имеет полномочие по размещению ценных бумаг. Наличие такого полномочия вызывало огромное количество споров о возможности злоупотребления правом размещения ценных бумаг среди своих знакомых и наделения их правом голоса 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 13 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 13 66351f2e0800b4_35351392___skip_ French D., Mayson S. W., Ryan C. L. Company law. Oxford,. N.Y., 2011. P. 174. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Поэтому закон Companies Act 2006 (ст. 549-551) наделил общее собрание акционеров правом контроля над тем, каким образом ценные бумаги были размещены. Если компания частная (акционерная компания закрытого типа) и имеет только один класс акций, то ее устав может не содержать ограничения полномочий директора по размещению акций (ст. 550). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Таким образом, можно сделать вывод, что хотя в процедуре эмиссии ценных бумаг нет такого обязательного этапа, как утверждение решения о выпуске ценных бумаг, но Companies Act 2006 (ст. 549-551) наделил общее собрание акционеров правом контроля над тем, каким образом ценные бумаги были размещены. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07fa17_68072937___skip_ Соединенные Штаты Америки 66351f2e07fbd3_01534228___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Американская корпоративная модель управления делами компании (по крайней мере в штате Делавер) наименее ориентирована на акционеров 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 14 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Так, у общего собрания акционеров есть право лишь ратифицировать решение совета директоров по важнейшим вопросам управления компанией 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 15 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 14 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Ibid. C. 73. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 15 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Ibid. C. 74. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Хотя ни в законодательных актах, ни даже в уставах компаний нет обязательного требования о необходимости одобрения решения совета директоров о выпуске новых ценных бумаг (акций), такое требование может содержаться в Правилах биржи о требованиях по корпоративному управлению в компаниях, планирующих листинг ценных бумаг на бирже. Это связано с тенденцией привлечь интересы акционеров к участию в делах общества и, как следствие, передачи полномочий общему собранию акционеров по одобрению наиболее важных решений для компании, в том числе и решения по увеличению капитала компании за счет выпуска ценных бумаг (обыкновенных акций). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Так, в Правилах NYSE 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 16 66351f2e0800b4_35351392___skip_ в разд. 3 Корпоративная ответственность (часть 312.00 политика одобрения решений общим собранием акционеров) содержится требование о необходимости предварительного (до выпуска ценных бумаг) одобрения общим собранием акционеров решения совета директоров о выпуске новых акций в случае, если: акции (или ценные бумаги, конвертируемые в акции) будут наделять 20 или более процентами голосов; если выпуск ценных бумаг приведет к смене владельца контрольного пакета компании-эмитента; для планов компенсационных выплат долевыми инструментами. Однако предварительного одобрения решения общим собранием акционеров не требуется, если эмитируемые ценные бумаги предлагаются публично неограниченному кругу лиц за наличные деньги (public offring for cash) либо ценные бумаги предлагаются для добросовестного частного финансирования (часть 312.03) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 17 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 16 66351f2e0800b4_35351392___skip_ New York Stock Exchange Euronext (NYSE) (Нью-Йоркская фондовая биржа). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 17 66351f2e0800b4_35351392___skip_ The New York Stock Exchange Listed company Manual (впервые составленный в 1953 г.) URL: http://nysemanual.nyse.com/LCMTools/ PlatformViewer.asp?selectednode=chp%5F1%5F4%5F10&manual=%2Flcm%2Fsections %2Flcm%2Dsections%2F (дата обращения: 10.09.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07f330_75610821___skip_ Европейский союз 66351f2e07f4f1_02092414___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ В ходе создания единого финансового европейского рынка в той или иной степени было унифицировано законодательство 27 стран с различными национальными правовыми традициями, догматическими правовыми конструкциями и концепциями, законодательством, судебной практикой, которые на протяжении веков развивались самостоятельно. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07f6c2_01461122___skip_ Гармонизация корпоративного права 66351f2e07f854_10010627___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Поскольку решение о размещении выпуска ценных бумаг принимает юридическое лицо в лице своего органа, необходимо уточнить, что в ЕС также была проведена гармонизация корпоративного права, для которой послужили две предпосылки: 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e084713_28047949___skip_ 66351f2e084829_88923228___skip_ понимание значимости юридических лиц как наиболее важных экономических субъектов в обществе, которые играют решающую роль в транснациональных инвестициях и в деятельности в иных сферах экономики 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 18 66351f2e0800b4_35351392___skip_ ; 66351f2e084a76_64980784___skip_ 66351f2e084829_88923228___skip_ существование сильной связи между гармонизацией корпоративного права и регулированием рынка ценных бумаг, а также процесса интеграции рынка 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 19 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Целью гармонизации европейского корпоративного права стала необходимость поддержания равноценного уровня защиты участников компаний и третьих лиц 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 20 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e084a76_64980784___skip_ 66351f2e084d62_76795957___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 18 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Baxbaum R., Hopt K. Legal harmonization and the Business Enterprise. Integration through Law Series. Berlin. de Gruyter, 1988. P. 167. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 19 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Baxbaum R., Hopt K. Opt. cit. P. 167. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 20 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Papadopoulos Thomas Gr. EU law and the harmonization of takeoers in the internal market. Wolters Kluwer Law International BV. The Netherlands, 2010. P. 31. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Для обеспечения равнозначного уровня безопасности акционеров компаний, кредиторов и третьих лиц и в соответствии со ст. 58 Договора о создании ЕС 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 21 66351f2e0800b4_35351392___skip_ в отношении формирования уставного капитала публичных компаний с ограниченной ответственностью (PLC) и сохранения и изменения их уставного капитала была принята Вторая Директива 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 22 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Так, согласно ст. 25 Второй Директивы любое увеличение капитала 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 23 66351f2e0800b4_35351392___skip_ компании может быть сделано на основе решения общего собрания акционеров. Само решение и размер увеличенного уставного капитала должны быть опубликованы в порядке, установленном национальным законодательством в соответствии со ст. 3 Первой Директивы 68/151/EEC 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 24 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Компании могут увеличить уставный капитал в пределах установленной суммы на основании решения уполномоченного органа юридического лица (срок действия членов этого органа, избираемых общим собранием акционеров, не может превышать при этом пяти лет). Однако это правило не будет применяться в случаях, если эмиссия ценных бумаг будет проводиться для размещения среди работников компании (ст. 41 Второй Директивы). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 21 66351f2e0800b4_35351392___skip_ EC Treaty (Treaty establishing the European Economic Community 1957 // URL: http://eur-lex.europa.eu/en/treaties/index.htm (дата обращения: 12.11.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 22 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Second Council Directive 77/91/EEC of 13 December 1976 on coordination of safeguards which, for the protection of the interests of members and others, are required by Member States of companies within the meaning of the second paragraph of Article 58 of the Treaty, in respect of the formation of public limited liability companies and the maintenance and alteration of their capital, with a view to making such safeguards equivalent // URL: http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:31977l0091:EN:HTML //URL: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CONSLEG:1977L0091:20091022:EN:PDF (дата обращения: 21.08.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 23 66351f2e0800b4_35351392___skip_   Применяется в отношении выпуска всех ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также дающих право подписаться на акции. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 24 66351f2e0800b4_35351392___skip_ First Council Directive 68/151/EEC of 9 March 1968 on co-ordination of safeguards which, for the protection of the interests of members and others, are required by Member States of companies within the meaning of the second paragraph of Article 58 of the Treaty, with a view to making such safeguards equivalent throughout the Community. URL: http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:31968L0151:en:NO T (дата обращения: 21.08.2012). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Принятые европейские директивы не содержат требования об утверждении решения о выпуске ценных бумаг. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07f330_75610821___skip_ Россия 66351f2e07f4f1_02092414___skip_ 66351f2e07f6c2_01461122___skip_ Принятие и утверждение решения о выпуске ценных бумаг 66351f2e07f854_10010627___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Согласно изменениям, которые были внесены 28 декабря 2002 г. в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», первым этапом эмиссии было названо принятие решения о размещении ценных бумаг. Предыдущая редакция этого Закона не содержала упоминания о таком этапе эмиссии, хотя иные нормативные акты, в частности Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», предыдущие Стандарты эмиссии, включали в себя нормы, посвященные принятию решения о размещении ценных бумаг. В юридической литературе неоднократно отмечалось такое противоречие в законодательстве и предлагалось внесение изменений, направленных на его устранение 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 25 66351f2e0800b4_35351392___skip_ , что и сделал законодатель, внеся 28 декабря 2002 г. соответствующие изменения в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг». Хотя, как отмечают некоторые авторы 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 26 66351f2e0800b4_35351392___skip_ ), после внесения изменений в Закон два этапа процедуры эмиссии стали дублировать друг друга и необходимо оставить одно из решений -решение о размещении ценных бумаг, изменив при этом название на «решение об эмиссии ценных бумаг» 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 27 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 25 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М., 1998. С. 148-149; Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002. С. 49-53. См. также: Габов А.В. Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка. М., 2011. С. 550. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 26 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Ломакин Д.В Корпоративные отношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 185; Габов А.В. Указ. соч. С. 551. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 27 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Габов А.В. Указ. соч. С. 551. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Согласно п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 28 66351f2e0800b4_35351392___skip_ или советом директоров, если уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ В юридической литературе ведется научный спор относительно правовой природы решения о размещении ценных бумаг. Некоторые авторы считают, что решение является односторонней сделкой, полагая, что оно так же, как и утверждение решения о выпуске ценных бумаг советом директоров, направлено на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей. Называют сделку в том числе многосторонней гражданско-правовой корпоративной 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 29 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Другие авторы выделяют решение общего собрания акционеров о размещении ценных бумаг и утверждение советом директоров решения о выпуске ценных бумаг в отдельный вид юридических фактов, отдельное основание возникновения прав и гражданских обязанностей, называя управленческим решением 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 30 66351f2e0800b4_35351392___skip_ или корпоративным актом. «Корпоративный акт нельзя отнести ни к одной из разновидностей юридических фактов, прямо поименованных в п. 1 ст. 8 ГК РФ и влекущих возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений» 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 31 66351f2e0800b4_35351392___skip_ , «особого рода акты, упорядочивающие внутренние взаимоотношения для достижения определенных целей» 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 32 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 28 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Обязательно, если размещается 25% обыкновенных голосующих акций. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 29 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 384. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 30 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Габов А.В. Указ. соч. С. 548, 555. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 31 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Ломакин Д.В. Указ. соч. С. 192. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 32 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Удальцова Н.Г. Первичное публичное предложение (размещение) ценных бумаг: правовая природа: Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2010. С. 105. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Если попытаться проанализировать принятие решения общего собрания акционеров, то можно прийти к выводу, что оно ничем не отличается от односторонней гражданско-правовой сделки, за исключением особенности волеобразования и волеизъявления. Эта особенность присуща в силу множественности лиц, участвующих при принятии решения (волеобразовании), именно поэтому закон прибегает к юридической фикции и считает, что воля юридического лица образована и изъявлена, когда решение принято большинством участвующих лиц (или как предусмотрено в некоторых случаях - квалифицированным большинством). Однако указанное отличие не мешает квалифицировать решение общего собрания акционеров как сделку, так как оно влечет правовые последствия, воля юридического лица направлена на достижение этих правовых последствий. Б.Б. Черепахин писал, что воля юридического лица образуется его личным субстратом, действующим в волеобразующих представительных (совет директоров) и непредставительных (общее собрание акционеров) органах. Он выделял также «сделочные волеизъявления юридического лица, которые могут исходить только от его органа или от его представителей, уполномоченных органом юридического лица» 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 33 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 33 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица // Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 301. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ В.С. Толстой развил теорию об этапах волеобразования, согласно которой первый и второй этапы волеобразования (возникновение потребности и осознание способов ее удовлетворения, а также выбор конкретного способа удовлетворения потребности) связан с деятельностью учредителей общества и любых лиц, уполномоченных вносить в повестку дня общего собрания акционеров вопрос о принятии одного из решений о размещении акций; а третий этап волеобразования (принятие решения совершить сделку) осуществляется путем голосования на общем собрании акционеров, в ходе которого и формируется решение, признаваемое сделочным волеизъявлением самого юридического лица 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 34 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Таким образом, сразу после принятия решения общим собранием акционеров начинается волеизъявление юридического лица. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 34 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Толстой В.С. Понятие и значение односторонних сделок в гражданском праве: Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1966. С. 3. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Следовательно, односторонняя сделка по возложению на акционерное общество обязанности провести эмиссию акций совершается в момент завершения положительного голосования по вопросу о принятии решения о размещении акций, которое оформляется протоколом общего собрания акционеров. Доказательством правовой квалификации решения общего собрания акционеров в качестве сделки является возможность признания ее недействительной по решению суда (оспоримое решение) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 35 66351f2e0800b4_35351392___skip_ или независимо от такого признания (ничтожное решение) 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 36 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . В соответствии со ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Оспоримое решение общего собрания акционеров (сделка) недействительна с обратной силой. Иск при этом об оспаривании решения будет подаваться в отношении субъекта сделки - юридического лица. Нужно отметить в поддержку такой позиции, что в проекте изменений к Гражданскому кодексу 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 37 66351f2e0800b4_35351392___skip_ , принятых Государственной Думой Федерального Собрания РФ в первом чтении (27 апреля 2012 г.), подразд. 4 включает в себя сделки, решение собраний, представительство, на основании чего можно сделать вывод, что разработчики проекта также поддерживают точку зрения, что решение собрания является сделкой. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 35 66351f2e0800b4_35351392___skip_ В соответствии с п. 7 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований данного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Согласно разъяснениям, данным в п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суды вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру. Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 36 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (п. 10 ст. 49 Закона об акционерных обществах. 66351f2e07e681_63832289___skip_ Эта позиция первоначально нашла свое закрепление в судебной практике: постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», п. 26. «В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания (пункт 3 статьи 48 Закона), в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (пункты 2, 4 статьи 49 и пункты 1 -3 статьи 58 Закона) либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (пункт 6 статьи 49 Закона), суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона». 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 37 66351f2e0800b4_35351392___skip_ В ред. проекта федерального закона № 47538-6 от 27 апреля 2012 г. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 38 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . Решение о выпуске ценных бумаг принимается органом управления эмитента (советом директоров) или иным органом, осуществляющим его функции. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 38 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Приказ ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», п. 2.3.1. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Главным в характеристике решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг является то, что в нем определяется содержание эмиссионной ценной бумаги, именно в нем находит выражение весь комплекс прав, предоставляемых каждой конкретной эмиссионной ценной бумагой, причем при бездокументарной форме выпуска это единственный документ, удостоверяющий права, закрепленные ценной бумагой. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ С точки зрения теории юридических фактов решение о выпуске ценных бумаг, так же как и решение о размещении ценных бумаг, представляет собой одностороннее волеизъявление юридического лица и является односторонней сделкой. Д.В. Ломакин 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 39 66351f2e0800b4_35351392___skip_ , А.В. Габов 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 40 66351f2e0800b4_35351392___skip_ полагают, что два этапа процедуры эмиссии дублируют друг друга и необходимо оставить одно из решений - решение о размещении ценных бумаг, изменив при этом название на «решение об эмиссии ценных бумаг» 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 41 66351f2e0800b4_35351392___skip_ . 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 39 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Ломакин Д.В. Указ. соч. С. 185. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 40 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Габов А.В. Указ. соч. С. 551. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 41 66351f2e0800b4_35351392___skip_ Там же. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Автор не поддерживает эту точку зрения, считая необходимым их объединить в один этап эмиссии, и изменить их порядок. Действительно, два этапа эмиссии, объединенных фактически одной целью - формирование воли субъекта гражданского права -юридического лица (посредством принятия органами юридического лица решения об эмиссии ценных бумаг), являются избыточными и с точки зрения экономических издержек не оправданными. Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров, которое, по логике законодателя, должно принимать решение по всем наиболее значимым вопросам. Однако общее собрание акционеров не может само формулировать технически вопросы, выносимые на голосование, поэтому принимает решение и разрабатывает формулировки вопросов повестки дня совет директоров общества. В соответствии со ст. 54 Закона «Об акционерных обществах» вопросы повестки дня для проведения общего собрания акционеров определяются советом директоров, с правом акционера, владеющего не менее 2% голосующих акций общества, предложить вопрос повестки дня. Таким образом, на практике получается ситуация, когда совет директоров принимает решение, формулируя вопросы, затем общее собрание акционеров принимает решение по вопросам повестки дня, а затем совет директоров принимает решение о выпуске ценных бумаг. Или рассмотрим другой возможный случай, когда полномочие по принятию решения о размещении эмиссионных ценных бумаг в уставе передано совету директоров, тогда совет директоров фактически два раза выполняет одно и то же действие - принимает решение о размещении и утверждает решение о выпуске. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ Нам представляется экономически более целесообразным изменить порядок этапов в принятии эмитентом решения о проведении эмиссии, объединив их соответственно в один этап эмиссии. Первым должно быть принятие решения советом директоров о размещении ценных бумаг. А вторым - утверждение (одобрение) общим собранием акционеров принятого советом директоров решения. Поскольку в соответствии с п. 2.3.1 приказа ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении, то фактически решение совета директоров лишь подтверждает решение общего собрания акционеров и, по существу, не может менять решение общего собрания акционеров. Следовательно, можно сделать вывод, что волеобразование заканчивается в момент принятия решения советом директоров о размещении ценных бумаг, а волеизъявление начинается сразу после принятия решения общим собранием акционеров. Предлагаемый порядок принятия решения о проведении эмиссии ценных бумаг позволит реализовать определенную функцию контроля общим собранием акционеров над советом директоров (как высшего органа управления обществом). Кроме того, такой порядок принятия решения существенно упростит и процедуру эмиссии (сократив ее состав), и порядок принятия решения, сократив временные и экономические издержки (включающие затраты на подготовку соответствующих документов, оплату заработной платы персоналу). Это положение также подтверждается и теорией формирования волеизъявления юридического лица В.С. Толстого 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 42 66351f2e0800b4_35351392___skip_ (которая подробно была рассмотрена выше) и соответствует также ведущей мировой практике по корпоративному управлению (Великобритания, и тенденции, отраженные в требованиях по корпоративному управлению Нью-Йоркской биржи). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e080522_40345161___skip_ 66351f2e07fe40_34031495___skip_ 42 66351f2e0800b4_35351392___skip_ См.: Толстой В.С. Указ. соч. С. 3. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ По результатам проведенного в настоящей статье анализа можно сделать вывод о том, что в различных зарубежных правопорядках обязательно принимается корпоративное решение о размещении (выпуске) ценных бумаг, однако различаются органы юридического лица, наделенные такими полномочиями. Так, в Германии, Франции, Нидерландах, ЕС этот вопрос отнесен к компетенции общего собрания акционеров, в Великобритании -к компетенции директора компании, в США - совета директоров с правом общего собрания акционеров ратифицировать принятое решение, в России - общего собрания акционеров или совета директоров (в зависимости от того, как указано в уставе компании). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ В статье представлены различные модели принятия корпоративного решения о выпуске ценных бумаг, многие из которых (Германия, Франция, Нидерланды, ЕС) не содержат требования об утверждении решения о выпуске ценных бумаг. В то же время, если полномочие о принятии решения о выпуске ценных бумаг было передано от одного органа юридического лица к другому, такое одобрение должно быть получено (в частности, в Нидерландах - от наблюдательного совета). В некоторых право порядках существует право контроля общего собрания акционеров над решениями директора компании по размещению ценных бумаг (Великобритания), в США, хотя нет законодательного требования об утверждении решения, но это требование о необходимости предварительного (до выпуска ценных бумаг) одобрения общим собранием акционеров решения совета директоров о выпуске новых акций предусмотрено в Правилах Нью-Йоркской фондовой биржи (NYSE). 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07ee52_24009033___skip_ В заключение полагаем необходимым еще раз подчеркнуть, два этапа эмиссии, объединенных фактически одной целью -формирование воли субъекта гражданского права - юридического лица (посредством принятия органами юридического лица решения об эмиссии ценных бумаг), являются избыточными и с точки зрения экономических издержек не оправданными. В этой связи более логичным и экономически более целесообразным было бы изменить порядок этапов в принятии эмитентом решения о проведении эмиссии, объединив их соответственно в один этап эмиссии. 66351f2e07e963_38049818___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e089031_45852654___skip_ 66351f2e089263_78038857___skip_ Метки 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e089534_41131110___skip_ 66351f2e089768_56896320___skip_ выпуск ценных бумаг 66351f2e0898e1_21467808___skip_ 66351f2e089a65_96311230___skip_ эмиссия 66351f2e0898e1_21467808___skip_ 66351f2e08a054_96676031___skip_ гармонизация корпоративного права 66351f2e0898e1_21467808___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e08a210_82006363___skip_ Программа Финансовый анализ - 66351f2e07b926_59212699___skip_ для анализа финансового состояния предприятия, позволяющая рассчитывать большое количество финансово-экономических коэффициентов. 66351f2e08a451_70221971___skip_ 66351f2e08a5a1_32554114___skip_ 66351f2e08a7c9_70364785___skip_ Скачать программу 66351f2e07bc93_56856649___skip_ 66351f2e0898e1_21467808___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e08aaa6_32518452___skip_ 66351f2e08aca5_39928565___skip_ Попроборать 66351f2e07bc93_56856649___skip_ Онлайн 66351f2e0898e1_21467808___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e07d3d4_48543628___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e08aff0_99527541___skip_ 66351f2e08b228_64399363___skip_ См. также 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e08b506_39410212___skip_ 66351f2e08b727_58452480___skip_ 66351f2e08b883_69196726___skip_ Финансовый анализ Онлайн 66351f2e0898e1_21467808___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_ 66351f2e07f183_25382628___skip_